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民法典担保制度|非典型担保的合同效力与物权效力
来源:深圳合同律师 发布时间:2022年06月08日

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>有关担保制度的解释》以下简称“解释”,下文所提第x条,即指解释第x条;所引用民法典条文会提示引自民法典;《最高人民法院民法典担保制度司法解释理解与适用》以下简称“适用”,下文所提第x页即指该书第x页

非典型担保的合同效力与物权效力


合同有效,但未登记不产生物权效力。(63条)

《民法典》第395条对于可供抵押的财产范围,采取的是“开放式”的立法模式,即除法律规定可以抵押的财产外,“法律、行政法规未禁止抵押的其他财产”,都可以抵押。但是,《民法典》第440条对于可供质押的财产权利采取的是“封闭式”的立法模式,即除法律规定可以质押的财产权利外,只有“法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利”,才允许用于质押。(533页)

特许经营权的收益权可以质押。指导案例53号“福建海峡银行股份有限公司福州五一支行诉长乐亚新污水处理有限公司、福州市政工程有限公司金融借款合同纠纷案”指出:特许经营权的收益权可以质押,并可作为应收账款进行出质登记;特许经营权的收益权其性质不宜折价、拍卖或变卖,质权人主张优先受偿权的,人民法院可以判令出质债权的债务人将收益权的应收账款优先支付质权人。(534页)

资产收益权质押应限制。除可以纳入应收账款质押的资产收益权(如基础设施和公用事业项目收益权)质押外,对于其他资产收益权的质押,应采取适当限制的司法政策,因为这实质上是“一鱼二吃”,不当地放大了金融风险。例如,当事人以股权进行质押后,再以股权的分红权进行质押,然而股权质押的效力已经及于股权所产生的股息,所谓分红权质押就不适当地放大了用于担保的财产范围。(536页)

新类型担保中,部门规章,地方性法规、规章规定的登记机构,可按照习惯认定其效力。我们倾向认为,根据《民法典》第10条关于“处理民事纠纷,应当依照法律;法律没有规定的,可以适用习惯,但是不得违背公序良俗”的规定,在地方性法规或者行政规章对登记机构有规定,且有证据证明相关登记的实践在特定地区或者特定行业已经形成一贯做法,则可以将其认定为习惯,从而赋予已经办理登记的权利质押具有物权效力。不过,为避免各地擅自设立各种物权影响交易安全,防止地方法院随意创设新类型担保物权,还应通过最高人民法院以司法解释、指导性案例、会议纪要等方式将其认定为习惯。至于当事人自创的既缺乏地方性法规或者规章依据,又欠缺法定登记机构的权利质押如商铺租赁权质押,根据举重以明轻的规则,自然不应认可其具有物权效力。

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